Категория: Бланки/Образцы
Сотрудника можно допускать к работе только после того, как оформили трудовые отношения и уведомили налоговую о приёме. Но бывают ситуации, когда трудовые отношения работодатель оформил, уведомление подал, а работник исчез, или на практике оказался неподходящим специалистом. Чтобы предприниматели-работодатели не попадали в такие ситуации и могли оценить результат труда потенциального работника, прежде чем связать себя с ним трудовыми отношениями, можно заключить гражданско-правовой договор.
Гражданско-правовые договоры по сравнению с трудовыми избавляют от бумажной волокиты, связанной с оформлением наёмного работника, вам не придётся вести трудовые книжки, оформлять больничные/отпускные, а платить вы будете за конечный результат выполненной работы. При этом выплаты по договору ГПХ облагаются теми же налогами и сборами, что и зарплатные. Есть ряд правил, которые обязательно надо учитывать при заключении таких договоров, их мы и рассмотрим в этой статье.
Особенности договора ГПХДоговор гражданско-правового характера регламентируется не трудовым законодательством, а исключительно гражданским. То есть две равноправных стороны договариваются:
о выполнении работ или оказании услуг, с указанием их исчерпывающего перечня в договоре. Факт выполнения обязательно оформляют актом выполненных работ/предоставленных услуг;
конкретных сроках выполнения работ/оказания услуг или каждого отдельного их этапа;
стоимости выполнения работ, оказания услуг;
других условиях, которые стороны сочли нужным внести в договор. Например, если выполнение работ подразумевает нахождение исполнителя на территории заказчика, то в договоре будет указано: «обеспечить возможность доступа исполнителя на территорию заказчика ежедневно с 9:00 до 18:00, кроме выходных и праздничных дней». А если исполнитель будет работать с конфиденциальной информацией, в договоре стоит указать: «для соблюдения условий конфиденциальности исполнитель обязан выполнять работы исключительно на технических средствах заказчика» .
Исполнитель по договору получает оплату не за процесс труда, а за результат. Его не включают в штатное расписание, он не подчиняется правилам трудового распорядка и не претендует на социальные гарантии от государства (например, оплату больничного), на которые могут рассчитывать работники по трудовому договору. Каждая из сторон в любой момент может расторгнуть договор.
Обратите внимание: не стоит заключать гражданско-правовые договоры на длительные сроки вместо трудовых — при проверке их могут переквалифицировать в трудовые договоры. Причин этому несколько.
Некорректный предмет договора. Достаточно часто он описан размыто, например «предоставление бухгалтерских услуг». без уточнения, какие конкретно услуги должны быть оказаны для исполнения условий договора. Правильно будет написать: «составление первичных документов, заполнение книги учёта доходов, составление и подача отчётности» .
Системность — если ГПД заключён с одним исполнителем три или более раз за год, велика вероятность, что при проверке контролёры обратят на это внимание и попробуют переквалифицировать договор. Например, договор о предоставлении юридических услуг заключён на год и ежемесячно выставляется акт выполненных работ.
Формулировки в договоре. Крайне важно избегать любых фраз, которые могут относиться исключительно к трудовым отношениям. Например, вместо «исполнитель обязан предоставлять услуги на территории заказчика ежедневно с 9:00 до 18:00, кроме выходных и праздничных дней» записать: «обеспечить возможность доступа исполнителя на территорию заказчика ежедневно с 9:00 до 18:00, кроме выходных и праздничных дней» .
Также не стоит указывать в договоре факт подчинения исполнителя заказчику. Заказчик контролирует результат выполнения работ/оказания услуг и может с ним согласиться или не согласиться, а контролировать процесс или как-то влиять на него он не может. Фактическое подчинение очень часто служит поводом для переквалификации договора.
И, разумеется, таких формулировок, как «оплата труда», в договоре быть не должно. ГПД предполагает понятия «стоимость» и «цена».
Сроки выплат вознаграждения. Нужно чётко прописывать сроки выплаты вознаграждения — «оплата услуг исполнителя производится в течение 5 дней после подписания акта предоставления услуг». Если в длящемся договоре указать, что выплата происходит два раза в месяц, и выплачивать её в сроки выплаты аванса и основной части заработной платы, ежемесячно подписывая акты выполненных работ/оказанных услуг, то любой проверяющий обратит внимание на такую закономерность.
Налогообложение выплат по ГПДВыплаты по гражданско-правовому договору облагаются теми же налогами и сборами, что и зарплатные.
НДФЛ. Одновременно с выплатой вознаграждения удерживается НДФЛ в размере 18% от суммы выплаты (п. 168.1.1 НКУ ). Если акт выполненных работ подписан, но не оплачен, налог уплачивается в течение 30 календарных дней, следующих за последним календарным днём отчётного месяца (пп. 49.18.1. п. 57.1. пп. 168.1.5 НКУ ).
Военный сбор. 1,5% от суммы вознаграждения, сроки выплат не отличаются от сроков по НДФЛ.
ЕСВ. Уплачивается одновременно с выплатой вознаграждения в размере 22% от суммы выплаты. Если акт выполненных работ подписан, но не оплачен, — то ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем его начисления.
ОтчётностьПоработав с физическим лицом по договору ГПХ, заказчик обязан отразить этот факт в отчётности.
Удержание НДФЛ и военного сбора следует показать в ежеквартальном отчёте 1ДФ. А начисленный ЕСВ — в ежемесячном отчёте по форме Д4. Обратите внимание: выплаты по ГПД с предпринимателями, которые предоставляли вам услуги в соответствии с зарегистрированными кодами КВЭД. показывать в Д4 не нужно.
1ДФ. За неподачу расчёта, представление его с нарушением сроков, не в полном объёме, с недостоверными сведениями или с ошибками, из-за которых уменьшилась или увеличилась сумма НДФЛ либо изменился налогоплательщик, налагается штраф — 510 гривен. При повторном нарушении в течение года — 1020 гривен (п. 119.2 НКУ ).
За неподачу Д4, несвоевременную подачу или не по той форме — штраф 170 гривен за каждое нарушение. При повторном нарушении на протяжении года — 1020 гривен.
за неуплату или несвоевременную уплату ЕСВ — 20% своевременно не уплаченных сумм;
при доначислении фискальным органом или субъектом предпринимательства своевременно не начисленного ЕСВ — 10% суммы доначисленного взноса за каждый полный или неполный отчётный период доначисления, но не более 50% суммы доначисленного ЕСВ;
на сумму недоимки будет начислена пеня в размере 0,1% суммы недоплаты за каждый день просрочки платежа.
Если не начислили, не удержали или не уплатили в бюджет НДФЛ во время выплаты дохода по договору ГПХ и это нарушение выявят контролирующие органы, штраф будет 25% суммы НДФЛ, который надо было начислить или уплатить. А за повторное нарушение в течение 1095 дней — 50% суммы налога, третий раз и более в течение 1095 дней — 75% суммы НДФЛ (п. 127.1 НКУ ).
Если вы самостоятельно обнаружите ??недоплату или несвоевременную уплату военного сбора, придётся уплатить пеню (п. 129.1 НКУ ). Начисляется она по истечении 90 дней, следующих за последним днём ??предельного срока уплаты обязательства. В нашем случае это день выплаты физлицу дохода, который облагается НДФЛ или военным сбором, а если доход не выплачен — предельная дата уплаты (ст. 168.1.2 НКУ ).
Административные санкции (ст. 163 4 КоАП ), которые применяются к предпринимателям или должностным лицам юрлицам:
предупреждение или штраф от 34 до 51 гривны — если не удержан или не перечислен в бюджет НДФЛ при выплате дохода физлицу, не подан либо несвоевременно подан отчёт 1ДФ;
штраф от 51 до 85 гривен — за повторное подобное нарушение в течение года.
Список использованных нормативно-правовых актовНКУ — Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 № 2755-VI.
Долгосрочная работа по гражданско-правовому договору — распространенное и неоднозначное явление. Инициатором подмены трудового договора гражданско-правовым чаще становится работодатель, которому выгодно такое оформление отношений: налицо экономия на оплате отпусков и больничных. Кроме того, специалист несет полную имущественную ответственность, а в некоторых случаях даже обязян возместить упущенную выгоду, в то время как трудовой договор не предполагает материальную ответственность, превышающую средний заработок.
Но иногда желание работать без оформления трудового договора высказывает сам работник, и в этом случае работодатель, скорее всего, пойдет ему навстречу, предложив заключить гражданско-правовой договор, в котором оговаривается выполнение конкретной работы. В любом случае стороны должны понимать, что выходят за рамки трудового законодательства.
Работа по гражданско-правовому договору без трудовой книжкиВ 2016 году работа по гражданско-правовому договору без трудовой книжки допускается при условии, что исполнитель нанимается для выполнения конкретного задания: цель найма четко прописывается в тексте договоре. При этом исполнитель не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка и волен самостоятельно определять способы и методы решения порученных ему задач. В отличие от трудового договора, в котором обязательно прописывается форма, периодичность и порядок выплаты заработной платы, гражданско-правовой договор закрепляет лишь право исполнителя на вознаграждение, причем выплата вознаграждения производится только после выполнения всех работ, предусмотренных документом. Такой договор всегда заключается на определенный срок, но максимальная продолжительность срока законодателем не ограничена.
Прием на работу по договору гражданско-правового характераСпециалисты, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, по сути, не становятся сотрудниками организации. Отношения между сторонами — заказчиком и исполнителем — в данном случае регулируются нормами гражданского, а не трудового права. Поэтому «прием на работу» по договору гражданско-правового характера таковым считаться не может: речь идет именно об оказании услуг. К таким работникам нельзя применять требования, используемые по отношению к сотрудникам, которые работают по трудовому договору, в частности:
Если в текст гражданско-правового договора включены условия, характерные для трудовых отношений и указывающие на их наличие (пункты о регулярных выплатах исполнителю в период выполнения работ, социальных гарантиях и компенсациях, обязательности выполнения работ исполнителем лично, режиме работы и т. д.), с высокой долей вероятности суд признает его трудовым.
Оформляя договор, необходимо не только соблюсти интересы сторон, но и разработать закрывающую документацию — например, акт сдачи-приемки услуг, акт об оказании услуг и т. д. А вот заполнять трудовую книжку, личную карточку и другие документы, оформляемые при трудоустройстве, не придется. На практике кадровики нередко допускают ошибку и вносят в трудовую книжку подрядчика или иного лица, работающего по гражданско-правовому договору, запись о трудоустройстве. Так поступать ни в коем случае не следует: трудовая книжка и другие кадровые документы заполняются только при приеме на работу по срочному или бессрочному трудовому договору.
Как оформить работника по гражданско-правовому договору?Еще один момент, который привлекает работодателей в гражданско-правовом формате отношений с исполнителями (помимо экономии на социальных выплатах), заключается в простоте их документального оформления. Как оформить работника по гражданско-правовому договору в 2016 году? Достаточно разработать и подписать сам договор, прочие формальности «отпадают». Приказ о приеме на работу издавать не нужно, равно как и знакомить исполнителя с правилами внутреннего трудового распорядка и иными локальными нормативными актами.
Поскольку нельзя применять к лицам, работающим по гражданско-правовому договору, нормы трудового права, назначать испытание таким специалистам работодатель не вправе. Если есть сомнения в квалификации работника или его способности выполнить поставленную задачу, следует подробно прописать конкретный результат услуг или работ, предусмотренных договором. Заказчик обязуется подписать акт сдачи-приемки услуг и выплатить вознаграждение за их выполнение только при условии, что достигнутый исполнителем результат полностью соответствует заранее оговоренным критериям и показателям.
Можно ли с парикмахером оформить гражданско-правовой договор в 2016 году? Многие специалисты без возражений соглашаются работать на таких условиях, не в последнюю очередь благодаря возможности трудиться в удобном режиме, без привязки к общим нормам и правилам, действующим у работодателя. И речь идет не только о парикмахерах, но и о мастерах маникюра, массажистах и представителях других профессий, предполагающих выход на работу при условии, что в их услугах возникла потребность. Оформляя договор возмездного оказания услуг, необходимо подробно прописать условия, при которых специалист должен выйти «на работу».
Рассмотрим вопросы о заключении гражданско-правовых договоров.
Этот результат передается по акту приема-сдачи работ. Зачастую отделить услуги от подряда довольно сложно, поэтому каких-либо серьезных последствий ошибка в наименовании договора не повлечет, главное, чтобы были соблюдены интересы сторон и корректно оформлены закрывающие документы (акты и пр.).
9. Можно ли принять на работу временного работника на время отпуска основного работника по гражданско-правовому договору без трудовой книжки? Ответ: как можно заключить из задаваемого вопроса, речь идет о возникновении трудовых, а не гражданско-правовых отношений. В этом случае, в соответствии с положениями статей 58 и 59 ТК РФ, на время отсутствия основного работника должен быть заключен срочный трудовой договор. Если принимаемый работник является совместителем, то он не может работать более 4 часов в день (ст.284 ТК РФ). Возникает вопрос: а каким образом совместитель успевает выполнять объем работы, которую выполнял работник, работавший на условиях полного рабочего дня? Можно предположить, что основной работник был явно недостаточно загружен. В случае, если совместитель справился со всем объемом работы основного работника, вы можете закрепить в трудовом договоре право работника на премиальную выплату по итогам работы за отработанный период и оплатить разницу между работой совместителя и 100% заработка основного работника в виде премии.
10. Можно ли отправлять сотрудников, принятых на работу по гражданско-правовому договору, в служебные командировки? Ответ: оказание услуг по договорам ГПХ регулируется не трудовым законодательством, а гражданско-правовым, следовательно, направить в служебную командировку исполнителей, оказывающих услуги по договорам ГПХ, нельзя.
11. Можно ли заключить гражданско-правовой договор с медицинским работником на проведение предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров водителей и сотрудников, которые водят служебные автомобили, ведение журнала учета проведения медосмотров? Ответ: если гражданско-правовой договор не содержит признаков трудовых отношений, то предприятие может заключить с медицинским работником такой договор (а не трудовой). На это указывают и другие косвенные признаки. Так, в Письме Минфина РФ от 01.06.2009 N 03-03-06/1/357 указывается на возможность признания оплаты труда медицинского работника, проводящего предрейсовые медицинские осмотры водителей в рамках гражданско-правового договора, на основании п. 21 ст. 255 НК РФ. В этом случае отношения сторон будут регулироваться ст. 779 ГК РФ, согласно которой исполнитель (врач, фельдшер) обязуется по заданию заказчика (организации) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Основанием для документального подтверждения расходов в целях налогообложения прибыли будет выступать договор на оказание услуг. При этом для физического лица, оказывающего услуги по предрейсовым медицинским осмотрам, обязательно наличие сертификата специалиста.
12. Правомерно ли в договоре подряда с физическим лицом указание нескольких объектов, где будет выполняться работа? Ответ: договор подряда может включать любой перечень видов услуг и объектов. Главное помнить: в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ст.11 ТК РФ). В Письме Управления ФНС по г. Москве от 25.12.2007 N 21-11/123985@ названо пять различий между трудовым и гражданско-правовым договорами:
По этим признакам договоры, заключенные организацией с физическими лицами, могут быть квалифицированы как трудовые в отличие от гражданско-правовых договоров, которые этими признаками не обладают.
13. В чем разница при налогообложении трудового договора и ГПД? Ответ: Налогообложение практически идентично. На сегодняшний день есть только небольшая разница в том, что доходы для работающих по договорам ГПХ не облагаются взносами в ФСС – 2,9% для общего случая.
14. Какие условия лучше не включать в текст гражданско-правового договора, чтобы суд не смог признать такой договор трудовым? Ответ: в договоре ГПХ надо стараться избегать признаков трудовых отношений, поэтому рекомендуем не включать:
15. Как расследовать несчастный случай на производстве с сотрудником, трудящимся по договору подряда? Ответ: вопрос довольно сложный и при ответе на него исхожу из консервативного подхода. В соответствии с частью первой ст. 227 ТК РФ, расследованию и учету по правилам главы 36 «Обеспечение прав работников на охрану труда» Трудового кодекса РФ подлежат несчастные случаи, происшедшие с работниками и другими лицами, участвующими в производственной деятельности работодателя (в том числе с лицами, подлежащими обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний), при исполнении ими трудовых обязанностей или выполнении какой-либо работы по поручению работодателя (его представителя), а также при осуществлении иных правомерных действий, обусловленных трудовыми отношениями с работодателем либо совершаемых в его интересах. Согласно п. 16 Положения об особенностях расследования несчастных случаев на производстве в отдельных отраслях и организациях, утвержденного постановлением Минтруда России от 24 октября 2002 г. N 73 если с физическим лицом, выполнявшими работу на основе договора гражданско-правового характера, произошел тяжелый несчастный случай или несчастный случай со смертельным исходом, то такой случай расследуется в установленном порядке государственным инспектором труда на основании заявления пострадавшего, членов его семьи, а также иных лиц, уполномоченных пострадавшим (членами его семьи) представлять его интересы в ходе расследования несчастного случая. Если в ходе расследования несчастного случая, происшедшего с лицом, выполнявшим работы на основании договора ГПХ, были установлены сведения, дающие достаточные основания полагать, что указанным договором фактически регулировались трудовые отношения, то акт о расследовании несчастного случая вместе с другими материалами расследования направляется государственным инспектором труда в суд в целях установления характера правоотношений сторон упомянутого договора. Решение об окончательном оформлении данного несчастного случая принимается государственным инспектором труда в зависимости от существа судебного решения (п. 28 Положения). Анализ судебной практики по трудовым спорам показывает (см.ниже), что пп. «д» п. 2 распространяет действие Положения на любых лиц, участвующих с ведома работодателя в его производственной деятельности своим личным трудом, правоотношения с которыми не предполагают заключения трудовых договоров. Президиум Челябинского областного суда, рассматривая в порядке надзорного производства дело N 44-г-25/2008 (постановление от 27 февраля 2008 г.), указал, что расследованию и учету подлежат несчастные случаи, происшедшие на производстве как с работниками, выполняющими работу по трудовому договору, так и с лицами, выполняющими работу по гражданско-правовому договору, а также с лицами, участвующими с ведома работодателя в его производственной деятельности своим личным трудом. Далее, отметив, что п. 10 Положения предусмотрена обязанность работодателя обеспечить расследование несчастного случая на производстве комиссией, формируемой и возглавляемой организацией, производящей работу, с обязательным участием представителя организации, на территории которой производилась эта работа, а каких-либо оснований для отказа от составления акта о несчастном случае на производстве по форме N Н-1 Положение не предусматривает, суд пришел к выводу, что у организации, привлекшей физическое лицо по гражданско-правовому договору, не имелось законных оснований для отказа последнему в предоставлении акта формы N Н-1. При этом фактическое существование между гражданином и организацией трудовых отношений установлено не было. Судом также не исследовался вопрос об уплате взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев. Все это дает основания считать, что суд признал организацию обязанной расследовать несчастный случай, произошедший с лицом, привлеченным к выполнению работ по гражданско-правовому договору, независимо от степени тяжести несчастного случая и от того, был ли гражданин застрахован. В связи с этим рекомендуем расследование несчастного случая со всеми вытекающими из этого расследования выводами провести.
16. Суд признал договор подряда, заключенный с одним из работников, трудовым, что делать, если свободной штатной единицы для этого сотрудника нет? Ответ: ответ очевиден: если судом признано, что договор подряда, заключенный с работником по сути является трудовым, то вне зависимости от желаний компании придется ввести в штатное расписание штатную единицу (в целях исполнения требований ст.57 ТК РФ). Мы бы рекомендовали провести анализ данного прецедента и довести до руководства компании (от которого зависит утверждение штатной единицы), что впоследствии такая практика может быть чревата не только признанием договора подряда трудовым, но и другими рисками для работодателя (т.е. компании). При выявлении судом фактов заключения договоров гражданско-правового характера, оформляющих трудовые отношения, работодатель может быть привлечен к различным видам юридической ответственности. Так, не исключена возможность привлечения к административной ответственности за задержку выплаты зарплаты. При наличии в действиях работодателя признаков административного правонарушения либо преступления не исключается его привлечение к уголовной ответственности (Определение Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Равинской Ларисы Вадимовны на нарушение ее конституционных прав статьями 11, 15, 16, 22 и 64 Трудового кодекса Российской Федерации” )
